憲法監(jiān)督論文匯總十篇

序論：好文章的創(chuàng)作是一個不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇憲法監(jiān)督論文范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來更深刻的閱讀感受。

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檢察監(jiān)督權(quán)作為一種國家權(quán)力，其實質(zhì)是一種權(quán)力對另一種權(quán)力的控制和約束，以達到權(quán)力之間的平衡；最終目的是為了保障國家法律的統(tǒng)一實施，以維護社會的公平正義?！睹袷略V訟法》第14條規(guī)定：人民檢察院有權(quán)對民事審判活動實行法律監(jiān)督；并在第187條至第190條規(guī)定了具體的監(jiān)督方式。然而在司法實踐中，檢察機關(guān)抗訴與法院審判的矛盾時常出現(xiàn)，現(xiàn)行民事檢察監(jiān)督制度顯露出很多缺陷，急需改革與完善。

一、檢察機關(guān)抗訴與法院審判的矛盾

《民事訴訟法》第186條規(guī)定，對人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院應(yīng)當再審。但由于民事訴訟法未對抗訴的審級作出明確規(guī)定，對檢察機關(guān)應(yīng)向哪一級人民法院提出抗訴，由哪一級法院審判，在實踐上產(chǎn)生不同的理解，由此在法檢之問也形成較大的沖突。實踐中，經(jīng)常發(fā)生檢察機關(guān)向同級人民法院提出抗訴被屢次退回，或同級人民法院受理后指令下級再審，檢察機關(guān)因此拒絕出庭的現(xiàn)象。這種做法，不僅違背了審級對應(yīng)原則，也造成訴訟程序上的混亂。按照規(guī)定，基層檢察院沒有向法院提出抗訴的權(quán)力，基層法院也沒有審理抗訴案件的權(quán)力，如果上級法院指令它審理抗訴案件，就會出現(xiàn)下級法院駁回上級檢察院抗訴的局面。而且下級法院通知上級檢察院出庭也沒有法律依據(jù)，通常做法是讓下級檢察院出庭，造成“出庭的不抗訴，抗訴的不出庭”。

檢察機關(guān)在抗訴再審中也與法院之間產(chǎn)生矛盾。當法院決定對抗訴案件進行再審，依據(jù)民訴法第188條規(guī)定：“人民檢察院提出抗訴的案件，人民法院再審時，應(yīng)當通知人民檢察院派員出席法庭?！珜τ跈z察機關(guān)如何參與再審、以何種身份、處于何種地位、有何權(quán)利義務(wù)等，民事訴訟法則未有明確規(guī)定。對檢察機關(guān)抗訴的具體程序，如案卷的調(diào)閱和證據(jù)的收集，抗訴書的送達和期限，抗訴案件的審理方式，當事人的權(quán)利義務(wù)，檢察人員出席再審法庭時是否享有參加辯論的權(quán)利或義務(wù)，法律都無規(guī)定，致使實踐中出現(xiàn)兩種截然不同的做法。此外，我國民事訴訟法沒有明確抗訴開始的時間，對于抗訴的次數(shù)也沒有明確的規(guī)定，對抗訴案件無審理期限的規(guī)定，容易造成實際的矛盾。這些矛盾表明現(xiàn)行民事檢察監(jiān)督制度存在著某些不足。

二、現(xiàn)行民事檢察監(jiān)督制度的缺點

(一)監(jiān)督的手段單一

在《民事訴訟法》中，只規(guī)定檢察機關(guān)對已經(jīng)發(fā)生法律效力的、確有錯誤的判決、裁定進行抗訴，即通常所說白勺“事后監(jiān)督”。

(二)監(jiān)督的范圍狹窄

《民事訴訟法》沒有賦予檢察機關(guān)對人民法院民事審判活動中的其他審判行為的檢察監(jiān)督。例如，人民法院對妨害民事訴訟行為強制措施的適用、財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行措施的適用，以及特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序、執(zhí)行程序均不發(fā)生檢察監(jiān)督的問題。

(三)監(jiān)督的程序不完善

《民事訴訟法》對檢察機關(guān)受理、審查案件及出庭抗訴的具體工作程序未作任何規(guī)定，缺乏可操作性，使檢察機關(guān)在具體工作中無法可依。在庭審中，出庭的檢察人員僅僅是宣讀一下抗訴書，以及對庭審程序進行監(jiān)督，并無權(quán)對法院的實體裁決行使權(quán)利。

三、構(gòu)建具有中國特色的民事檢察監(jiān)督制度

要克服我國現(xiàn)行民事檢察監(jiān)督制度存在的缺陷，必須對現(xiàn)行民事檢察監(jiān)督方式進行改革和完善，以強化檢察監(jiān)督為主導(dǎo)來改造我國現(xiàn)行的民事檢察監(jiān)督制度，構(gòu)建起適合我國國情、突出現(xiàn)代司法理念、具有中國特色的新型民事檢察監(jiān)督制度。筆者建議通過立法進一步完善和細化民事檢察監(jiān)督的內(nèi)容、手段、途徑、方式、程序和權(quán)限，應(yīng)當規(guī)定檢察機關(guān)對民事訴訟的整個過程實行全程監(jiān)督，必要時可參與民事訴訟的全過程，具有、參訴、抗訴等權(quán)利。

(一)保留抗訴權(quán)

對生效裁判的抗訴權(quán)仍然保留，但在方式和途經(jīng)上進行改進。檢察機關(guān)對法院生效裁判的抗訴監(jiān)督，有利于調(diào)整失衡的雙方當事人的地位，有效地對法院的民事審判進行監(jiān)督，因此檢察機關(guān)對法院生效裁判的抗訴權(quán)必須予以保留和強化。人民檢察院對同級法院的生效民事判決和裁定覺得需要進行抗訴的，除報上級檢察院決定并抗訴至其同級法院外，還可以采取同級檢察機關(guān)監(jiān)督的方式，直接向原審法院提起抗訴，并由其重審。這樣既可避免當事人的訟累，又利于信息之反饋，更能及時有效發(fā)揮監(jiān)督之功效。

(二)設(shè)置權(quán)

現(xiàn)行《民事訴訟法》僅規(guī)定檢察機關(guān)對民事案件有抗訴權(quán)，而司法實踐證明這是不完整的監(jiān)督權(quán)。隨著我國經(jīng)濟體制改革的逐步深化，新情況新問題不斷出現(xiàn)，尤其是近年來國有資產(chǎn)嚴重流失、環(huán)境污染、對國家和社會公共利益造成較大侵害的事件時有發(fā)生。而這類案件往往無合適的訴訟主體，或有主體而無力、不力，致使案件得不到及時有效的司法干預(yù)。設(shè)置檢察有關(guān)的權(quán)可以有效地解決這些問題。

關(guān)于人民檢察院可以提起民事訴訟的民事案件的類別，國內(nèi)主流的觀點認為應(yīng)包括侵犯國家對國有資產(chǎn)所有的事件、公害案件、涉及其公共利益的事件。筆者認為可大體上規(guī)定為以下幾種：(1)在國家作為民事主體的利益受到損害時，代表國家；(2)在社會公共利益受到侵害又無特定主體時，代表社會公眾；(3)當公民、法人的重大利益受到嚴重侵害，而又因特殊情況不能、不敢或無力的，代表國家、集體、法人和公民；(4)在重大涉外案件中，代表國家、集體和法人。

(三)行使參訴權(quán)

對于涉及國家利益、社會公共利益的案件，在當事人已經(jīng)訴諸法院的情況下，可以賦予檢察機關(guān)參與訴訟的權(quán)利。檢察機關(guān)參加到已經(jīng)開始的民事訴訟，既可以是法院提出，也可以是檢察機關(guān)主動提出，還可以是按照法律的有關(guān)規(guī)定行使參訴權(quán)。檢察機關(guān)應(yīng)該可以在訴訟的各個階段參加到已經(jīng)開始的訴訟中來。

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其次，在制度和法技術(shù)層面，由于教會法是一個達到系統(tǒng)化和較完備狀態(tài)的法律體系，它的一些制度和法技術(shù)對后世產(chǎn)生深遠影響。教會法的婚姻家庭和繼承制度在西方一直發(fā)揮著作用，至今仍為各國所承受；在刑法和方面，教會法對感化、矯正罪犯的充分注意給后世刑事法律以有益啟示；在訴訟法方面，教會法的糾問式訴訟模式以國家追訴原則取代私力報復(fù)，廢止神明裁判而采證據(jù)裁判原則，較原來的彈劾式訴訟是一個進步，為后世刑事訴訟制度奠定基礎(chǔ)。 由于中世紀各國天主教的聯(lián)合，羅馬教廷位居各國之上而可以充當仲裁者的角色，教會的一些教義也往往成了調(diào)整國際關(guān)系的準則，呼喚和平和以協(xié)商解決國際糾紛的做法對后世國際法產(chǎn)生了影響。

其三，從法律思想層面看，教會對知識的壟斷使之不自覺的成為古希臘和古羅馬文明的傳遞者，教會法也成為從古希臘、古羅馬法律思想到后世資產(chǎn)階級法律思想，尤其是古典自然法學(xué)派之間的紐帶和橋梁。古希臘法律思想以及經(jīng)過“希臘化”時期而深受古希臘思想浸潤的羅馬法曾創(chuàng)造了輝煌的文明，但日珥曼“蠻族”的入侵給這些文明以致命的打擊。正是基督教馴服了“蠻族”，并在引導(dǎo)他們走向文明上發(fā)揮了重大作用。教會法受到過古希臘哲學(xué)和羅馬法的影響，特別是吸收了羅馬法的一些原則和制度，而在日珥曼王國時期，由于教會法地位很高，許多僧侶同時又是法學(xué)家，他們在各王國的行政、司法和立法中發(fā)揮著作用，對日珥曼法產(chǎn)生了影響，同時也使羅馬法得以保留。而在12至15世紀羅馬法復(fù)興的過程中，正是教會法和教會法學(xué)家的努力，為羅馬法的傳播和羅馬法學(xué)家的培養(yǎng)做出了貢獻。在這里最值一提的是阿奎那，他將奧古斯丁的神學(xué)思想和亞里士多德的思想巧妙結(jié)合。他承認人的理性，有將其歸功于上帝的賦予。他在對法律的分類中用自然法作為永恒法與人法之間的紐帶，認為自然法是人對上帝智慧的理解和參與。這就使自然法披著神的外衣在人間發(fā)揮作用，并成為后世資產(chǎn)階級法律思想，以格老秀斯、霍布斯、洛克、孟德斯鳩和盧梭等人為代表的古典自然法學(xué)派開創(chuàng)了近現(xiàn)代法治文明的偉大時代。

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關(guān)鍵詞：新聞媒介；輿論監(jiān)督；法律；言論自由；媒介異化

中圖分類號：G21文獻標識碼：A文章編號：1005-5312（2012）09-0256-02

一、什么是新聞媒介的輿論監(jiān)督？

“輿論監(jiān)督”的概念最早是新聞傳播學(xué)界提出的，而在我們的日常語境中，也往往會將“輿論監(jiān)督”與“媒體監(jiān)督”等同，但事實上，我國的輿論監(jiān)督并不單指新聞媒體的監(jiān)督。

其實，“輿論監(jiān)督”是我國所特有的一種說法，從理論上的功能來見，與西方的“watchdog”是相近的，但是兩者又存在區(qū)別。西方國家沒有輿論監(jiān)督的說法， “watchdog”是針對新聞媒體的社會功能而言，這與西方語境下輿論表達載體的獨立性有關(guān)，而在我國語境下，由于新聞媒介獨立性不夠，很難單獨用其社會功能來表達公眾輿論所產(chǎn)生的力量。這導(dǎo)致的結(jié)果是，在我們國家并沒有針對 “輿論監(jiān)督”的具體法規(guī)；我們法律體系中所有對于“輿論監(jiān)督”的規(guī)定和限制都體現(xiàn)在憲法中，以一種原則化、抽象化的方式存在。

我國《憲法》第四十一條規(guī)定：“中華人民共和國公民對于任何國家機關(guān)和國家工作人員，有提出批評和建議的權(quán)利。”根據(jù)此條款，我們可以分析出我國輿論監(jiān)督的主體是人民群眾。但在輿論形成的過程中，新聞媒介具有十分重要的作用――人民群眾對國家事務(wù)和社會公共事務(wù)的批評和建議，經(jīng)過新聞媒介的表達，得到集中和放大，形成社會輿論，就能對國家和社會事務(wù)產(chǎn)生強大的影響力，成為輿論監(jiān)督。新聞媒介是輿論監(jiān)督最重要的主體，在輿論監(jiān)督的過程中發(fā)揮著不可替代的作用，所以稱新聞媒介具有輿論監(jiān)督權(quán)也是情理之中。

二、法律對新聞媒介輿論監(jiān)督權(quán)行使的保障

既然新聞媒介的輿論監(jiān)督權(quán)具有重要的社會意義，其權(quán)利就必須以一定方式得到保障。然而縱觀我國法律，媒介輿論監(jiān)督權(quán)目前并沒有明確的規(guī)定，這導(dǎo)致我國新聞媒介經(jīng)常面臨的威脅就是以新聞?wù)鎸嵭詾橛杀辉V以誹謗罪。但是，新聞?wù)鎸嵭跃同F(xiàn)實情況的復(fù)雜性來說，的確具有很大的實施困難。一方面，由于新聞的時效性要求，媒介不可能對每個新聞都進行周密的事前調(diào)查，否則將失去大量的獨家報道的機會并給一些危害社會的行為以喘息之機。但另一方面，沒有具體的法規(guī)對新聞媒介的輿論監(jiān)督權(quán)進行保障，相關(guān)的規(guī)定也只是空泛地出現(xiàn)在憲法等條文中，導(dǎo)致新聞工作者一直受到被的危險。

其實，我們不妨從西方社會對新聞媒介的保護中獲得該矛盾解決的借鑒辦法。美國最高法院在《紐約時報》公司訴薩利文案中使新聞界成為得益憲法第一修正案保護唯一行業(yè)。這體現(xiàn)了美國對于新聞媒介行使針對官員的監(jiān)督職能所抱有的寬松態(tài)度。

很顯然，相比較之下我國對于新聞媒介行使監(jiān)督權(quán)界限的問題依舊停留在一個宏觀而抽象的層面，尚沒有具體的標準。這反映了新聞媒介與公權(quán)力之間的沖突還沒有上升到司法的層面。雖然有學(xué)者認為，我國新聞媒介作為和思想宣傳陣地，開展輿論監(jiān)督，對公權(quán)力和社會公共事務(wù)提出批評和建議，必須置于黨的領(lǐng)導(dǎo)之下。這同西方的所謂“第四權(quán)理論”中所崇尚的新聞媒介獨立于公權(quán)力、與公權(quán)力相抗衡的地位，有著根本區(qū)別。但隨著大眾傳媒發(fā)達、網(wǎng)絡(luò)發(fā)展迅速，交流手段日新月異情況的出現(xiàn)，公民對知情權(quán)、言論自由權(quán)等要求逐步上升，輿論監(jiān)督的范圍會日漸擴大，公權(quán)力的方方面面都會置于放大鏡之下。所以，從發(fā)展趨勢上來看，新聞媒介的監(jiān)督權(quán)也是必須進一步得到規(guī)范和完善的。雖不一定獨立于公權(quán)力，但其新聞自由的權(quán)利一定會得到更好的保障。

三、新聞媒介的異化傾向

然而，自由從來都是相對而言的，新聞媒介的自由也不例外。隨商品化大潮的到來，新聞媒介自身出現(xiàn)的異化趨勢也是我們不得不關(guān)注的。

在新聞媒介商業(yè)化過程中，新聞與廣告聯(lián)系愈來愈緊密，即媒介更容易被某些勢力操縱。哈貝馬斯指出，在19世紀后期，報刊開始迎合大眾的輿論休閑等消費需要，消費者“交換彼此品味與愛好”愈來愈壓過其批判功能，媒體的消費功能逐漸占據(jù)重要地位，在其影響下，媒體監(jiān)督功能出現(xiàn)了異化，并主要表現(xiàn)在以下兩個方面：第一，在逐利過程中媒介日漸墮落。為了獲得市場和更高的利潤，許多媒介的基本取向是取悅大眾，制造新聞。第二，新聞媒介內(nèi)部腐敗現(xiàn)象屢見不鮮。新聞媒介時常利用其特殊地位濫用權(quán)利、謀取私利，默多克新聞集團竊聽門事件則是這種危機呈現(xiàn)的最轟動形式之一。因此，我們也就不得不引入對于新聞媒介行使“輿論監(jiān)督”職能限制的討論了。

四、新聞媒介行使輿論監(jiān)督的界限

單獨就新聞媒介這一個維度講，我們應(yīng)該如何去探討新聞媒介行使輿論監(jiān)督的界限呢？除了保障新聞媒介輿論監(jiān)督的順利行使，另一個需要避免的問題則是新聞媒介對司法權(quán)行使的干擾。

從許霆案到藥家鑫案，在新聞媒介與司法審判的博弈中，輿論監(jiān)督――這里或許稱之為媒介運作更為貼切――對司法審判的合理限制應(yīng)該擺在什么位置一直成為被討論的課題。

很顯然，這里新聞媒介對輿論監(jiān)督的行使要服從于司法審判的公正性；而在實際操作中，新聞媒介往往通過張揚案件事實中的煽動性細節(jié)來介入對司法公正的解釋和判斷；這些煽動性的報道往往會迎合民眾朦朧的“正義”理念。于是，司法便面臨著“輿論裁判”的問題。

由于我國并沒有相關(guān)制度來調(diào)整兩者的關(guān)系，以致出現(xiàn)了兩種傾向：一是部分地區(qū)對媒體對司法機關(guān)的采訪進行嚴格限制；二是部分法院為了追求“審判效果與社會效果的統(tǒng)一”聽從于輿論，形成“輿論審判”。

在我國目前階段，司法職業(yè)化水平還不高，適度的輿論監(jiān)督是維護司法公正的必要條件。我國并不實行陪審團制度，輿論監(jiān)督對司法的直接影響并不大，其影響主要是通過行政的干預(yù)實現(xiàn)。因此，目前允許報道的狀態(tài)應(yīng)當予以維持，但是為了避免干預(yù)，可以采取一些措施。一方面，媒體對案件的報道應(yīng)當真實、客觀、公正。另一方面，對公開審理的案件，法院不得事先限制媒體的報道、評論，但是對審理中的案件的評論內(nèi)容和范圍，即對案件的實體問題的評論可以受到限制。

綜上，我們可以初步得出結(jié)論：一方面，在我國的現(xiàn)狀中，新聞媒介對其社會監(jiān)督社會職能行使尚不過充分，上文中討論的“媒體異化”問題暫時并沒有造成太大的不良影響。在媒介與公共人物等人格權(quán)的博弈中，目前要做的工作不是未雨綢繆地去制定具體標準，而是在寬泛規(guī)定的語境下保證媒介在進行此類報道時能夠獨立運作、不受干擾。另一方面，媒介對社會正常運作的干擾主要還只是表現(xiàn)在影響司法的公正審判上，在此不妨限制媒介在報道中進行事先價值評判，如上述。而至于具體案例中媒介能否對事件等真實、客觀的報道，一方面要求助于法律規(guī)范，另一方面更要提升媒介從業(yè)人員的素質(zhì)，而根本就在與媒介倫理道德的把握了。

參考文獻：

篇（6）

環(huán)境污染責(zé)任保險，是基于環(huán)境污染賠償責(zé)任的一種商業(yè)保險行為，是以排污單位發(fā)生的事故對第三者造成的損害依法應(yīng)負的賠償責(zé)任為標的的保險。在這種保險機制中，排污單位作為投保人，向保險公司預(yù)先繳納一定數(shù)額的保險費，保險公司則根據(jù)約定收取保險費，并承擔(dān)賠償責(zé)任，即對于排污單位的事故給第三人造成的損害，直接向第三人賠償或者支付保險金。隨著現(xiàn)代工業(yè)的蓬勃發(fā)展和科學(xué)技術(shù)存在的局限性，即使是正常的生產(chǎn)作業(yè)也可能對環(huán)境造成嚴重污染，給人民的生命財產(chǎn)帶來巨大的損失。而環(huán)境污染責(zé)任的認定實行的是無過錯責(zé)任原則，就形成了污染企業(yè)對受害人的侵權(quán)之債。但由于環(huán)境污染損害往往會造成近天文數(shù)字的賠償金，侵權(quán)企業(yè)常常無力負擔(dān)，為了適當轉(zhuǎn)移和分散這種污染賠償責(zé)任，從而既使污染受害人能夠得到補償，也確保生產(chǎn)單位的經(jīng)營活動能夠繼續(xù)進行，環(huán)境污染責(zé)任保險機制應(yīng)運而生。

一、環(huán)境污染責(zé)任保險制度構(gòu)建的理論支持

1.環(huán)境污染侵害由私法救濟到社會化救濟

由于當代社會環(huán)境侵權(quán)行為的特殊性，不論是侵權(quán)行為法遇到的理論困境還是現(xiàn)實問題，都導(dǎo)致在解決糾紛、填補利益的過程中面臨諸多問題，要擺脫上述困境，就必須超出“損害要么由加害者承擔(dān)，要么由受害人自擔(dān)”的狹隘眼界，構(gòu)筑環(huán)境損害賠償社會化制度，即環(huán)境侵權(quán)所產(chǎn)生的賠償責(zé)任不再由加害人獨自承擔(dān)，而是還要由國家、社會、法人組織或者社會上不特定的多數(shù)人來分擔(dān)賠償責(zé)任，使“傳統(tǒng)的自己責(zé)任、個人責(zé)任原則下的損失轉(zhuǎn)移轉(zhuǎn)化為現(xiàn)代的社會責(zé)任原則下的損失分配、損失分散”，將環(huán)境侵權(quán)行為所生損害與責(zé)任保險、社會安全體制等密切銜接，從而使環(huán)境侵權(quán)損害的填補不再是單純的私法救濟，既及時、充分地救助環(huán)境受害人，又避免環(huán)境加害人因賠償負擔(dān)過重而破產(chǎn)。

2.可持續(xù)發(fā)展理念的貫徹

可持續(xù)發(fā)展實際上需要有效地解決經(jīng)濟效益、生態(tài)效益與社會效益之間的沖突。國家通過環(huán)境法來為環(huán)境污染或環(huán)境破壞設(shè)定可以容忍的限度，其目的即是為了滿足整個社會對經(jīng)濟效益的追求。然而在追求經(jīng)濟、促進社會發(fā)展的過程中，環(huán)境污染的發(fā)生不僅頻繁而且后果嚴重。單個污染企業(yè)承擔(dān)責(zé)任的能力有限，致使污染受害者和公共環(huán)境損害往往得不到應(yīng)有的賠償。為分散企業(yè)環(huán)境污染賠償責(zé)任，最大限度地保護受害者。盡量減少社會和國家的損失，有必要探索建立我國的環(huán)境污染責(zé)任保險制度，從而實現(xiàn)經(jīng)濟的可持續(xù)發(fā)展和實現(xiàn)更加抽象的社會正義。

3.和諧社會實現(xiàn)的保障

發(fā)展保險業(yè)是完善社會保障體制，構(gòu)建和諧社會的必然要求，也是市場經(jīng)濟的重要組成部分。和諧社會的構(gòu)建著眼于方方面面，對于民生的基本保障和實現(xiàn)是其追求基本價值之一。如前所述，環(huán)境責(zé)任保險制度就是對復(fù)雜的突發(fā)性環(huán)境污染事故造成的損失進行賠償?shù)囊环N合理機制。這一制度的構(gòu)建不僅可以分攤污染者的賠償責(zé)任，避免他們因無力賠償而即將面臨的悲慘命運，而且可以使被害人在損害一發(fā)生時就及時向保險人提出請求，迅速獲得理賠，以填補其遭受的損失。這樣既節(jié)省時間和金錢，又避免了求償無門的情形，還能減輕司法訴訟量，及時解決法律糾紛，從而實現(xiàn)高效訴訟的價值目標，最終達到雙贏的局面。

二、中國環(huán)境污染責(zé)任保險承保范圍需明確的問題

（一）關(guān)于持續(xù)性環(huán)境污染事故能否納入承保范圍

目前在各國理論和實務(wù)中，對于突發(fā)性環(huán)境污染事故屬于承保范圍已成定論。難點在于對于漸進性或累積性污染事故是否應(yīng)該承保的問題。

1.從理論上探討對于持續(xù)性污染是否屬于可保風(fēng)險的問題。

依照我國保險法律和保險實務(wù)，“可保風(fēng)險”以風(fēng)險發(fā)生的可能性、偶然性和不確定性為其根本特征。持續(xù)性污染，從無限制的長期來講，污染積累到一定程度，污染事故必然爆發(fā)，但環(huán)境污染責(zé)任保險合同與一般的保險合同一樣，保險人和被保險人會在合同中約定保險責(zé)任期間。在該期間保險事故可能發(fā)生，也可能不發(fā)生，危險的發(fā)生并非保險人和投保人在訂立合同時完全可以確認的必然事情，因此，符合“危險的發(fā)生存在可能”的特征。同時，累積性污染事故發(fā)生的時間也是不確定的、事故造成的后果嚴重性程度也是不確定的，這符合可保風(fēng)險的偶然性特征。

2.實務(wù)中將累積性污染事故納入中國環(huán)境責(zé)任保險的范疇是否可行

當然，將所有的環(huán)境侵權(quán)行為都納入責(zé)任保險的范疇無疑是最理想的。但一項法律制度的實際效果，既與其法律規(guī)范的完善程度有關(guān)，更與其滿足社會生活的需要程度，以及在程序上的可執(zhí)行程度有關(guān)。考慮到中國目前環(huán)境責(zé)任保險所依托的相關(guān)法律規(guī)范并不完善，而環(huán)境責(zé)任保險制度的實施和完善也需要一定的進程，再加之中國保險業(yè)特別是責(zé)任保險還很不發(fā)達的情況下，將累積性污染事故納入環(huán)境責(zé)任保險的范疇條件尚不具備。

（二）關(guān)于生態(tài)損失是否應(yīng)納入環(huán)境污染責(zé)任保險所涉及的損失賠付范圍

環(huán)境污染責(zé)任保險所涉及的損失賠付范圍有以下幾種：第一，因環(huán)境污染而造成的第三人人身傷亡或財產(chǎn)損壞、滅失而產(chǎn)生的損失；第二，因環(huán)境污染事故而產(chǎn)生的救助費用和訴訟支出，以及為查明和確定保險事故的性質(zhì)、原因和保險標的的損失程度所支付的必要的、合理的費用；第三，由于環(huán)境污染而導(dǎo)致被保險人的財物損失；第四，因環(huán)境污染而導(dǎo)致的生態(tài)破壞而引起的損失。一般來說，對于第一種損失列入損失賠付的范圍是毫無疑義的。從我國保險法的相關(guān)規(guī)定來看，對于第二種損失列入損失賠付范圍也是有法律依據(jù)的。我國《保險法》第42條第2款規(guī)定：保險事故發(fā)生后，被保險人為防止或者減少保險標的的損失所支付的必要的、合理的費用，由保險人承擔(dān)……?！痹摲ǖ?9條規(guī)定：“保險人、被保險人為查明和確定保險事故的性質(zhì)、原因和保險標的的損失程度所支付的必要的、合理的費用，由保險人承擔(dān)。”該法第51條還規(guī)定：“責(zé)任保險的被保險人因給第三者造成損害的保險事故而被提起仲裁或者訴訟的，除合同另有約定外，由被保險人支付的仲裁或者訴訟費用以及其他必要的、合理的費用，由保險人承擔(dān)。”但是，對于第三、第四中損失是非應(yīng)當乃如環(huán)境污染損害賠償?shù)姆秶?，目前尚未有定論?/p>

三、中國環(huán)境污染責(zé)任保險范圍的思考

（一）中國環(huán)境污染責(zé)任保險的承保范圍的思考

環(huán)境污染的發(fā)生形態(tài)有突發(fā)性和持續(xù)型兩種。突發(fā)性的環(huán)境污染在發(fā)生前沒有明顯的征兆，一旦發(fā)生損害立刻顯現(xiàn)，受害人的受損程度的認定也較為容易。持續(xù)性環(huán)境污染事故侵權(quán)持續(xù)時間長，侵權(quán)原因復(fù)雜，往往是多種因素復(fù)合累積的結(jié)果。受害人對侵權(quán)行為的存在往往缺乏深刻的認識，以至對侵權(quán)行為何時發(fā)生、侵權(quán)人為何人都不知曉。因此，對持續(xù)性的環(huán)境污染事故造成的損害進行救濟是較為困難的。

環(huán)境責(zé)任保險作為對環(huán)境污染損害的救濟方式，將所有環(huán)境污染損害都納入環(huán)境責(zé)任保險的承保范圍，無疑是最為理想的。但鑒于我國保險業(yè)的發(fā)展水平、環(huán)境污染的現(xiàn)狀及相關(guān)民事法律的完善程度，目前僅將突發(fā)性的環(huán)境污染事故納入環(huán)境責(zé)任保險的承保范圍是較為適宜可行的。待條件成熟后，再將持續(xù)性的環(huán)境污染事故納入承保范圍。這類似于法國“分步走”的做法。當然，擴大承保范圍是大勢所趨。但這勢必會增加保險公司的風(fēng)險，使它們出于自身利益的考慮而有可能不愿承保。所以為了避免和鼓勵保險公司承保持續(xù)性的環(huán)境污染事故，就需要政府在政策上予以扶持，對此中國在借鑒國外成功經(jīng)驗的基礎(chǔ)上可以采取以下幾種做法：（1）注入保險基金；（2）由政府主持成立由多家保險公司組成環(huán)境責(zé)任保險集團以分擔(dān)承保的風(fēng)險；（3）效仿法國的做法，成立一個專門負責(zé)環(huán)境責(zé)任保險的機構(gòu)；（4）建立一個法定的環(huán)保監(jiān)測部門，專門從事對有關(guān)環(huán)境責(zé)任保險承保范圍內(nèi)的環(huán)境侵權(quán)行為的監(jiān)測，分擔(dān)保險公司在辨別、確定理賠范圍時所花費的時間、費用及人力等資源，減輕保險公司的業(yè)務(wù)負擔(dān)，使其成為保險公司的一個隸屬部門專為環(huán)境責(zé)任保險這項保險業(yè)務(wù)服務(wù)，發(fā)揮其良好的補充減負之功效。

（二）中國環(huán)境污染責(zé)任保險賠付范圍的思考

對于前面所提到的“第三種損失”，筆者認為，根據(jù)責(zé)任保險的特征原則上應(yīng)該屬于除外責(zé)任，比如因污染而引起的被保險人自己所有或照管的財物損失，以及由于環(huán)境事故而導(dǎo)致工廠全部或部分停產(chǎn)而引起的損失，被保險人自己的損失不是我們這里所要討論的問題，可以從企業(yè)財產(chǎn)保險的險種設(shè)計上尋找解決問題的途徑。但對于自有場地污染應(yīng)該借鑒發(fā)達國家的立法實踐及其環(huán)境責(zé)任保險的發(fā)展歷程納入到損失賠付范圍之內(nèi)。美國的判例一般認為公眾的健康與安全較保險單的任何明示約定更為重要，當被保險人污染了場地而又無力治理時，損害的又會是公眾環(huán)境權(quán)益了，所以從環(huán)境法的公益性出發(fā)應(yīng)該將自有場地污染納入到環(huán)境責(zé)任的賠付范圍當中。

至于生態(tài)損失，筆者認為目前尚不宜納入損失賠付范疇。當然，隨著人與自然和諧發(fā)展的理念在法律體系的滲透，以及人類對于生物多樣性、環(huán)境權(quán)的日益關(guān)注，生態(tài)損失的賠付將會成為法律所無法回避的一個難題。當然考慮到我國目前環(huán)境責(zé)任保險才剛剛起步，不顧及實際情況將所有損失不加區(qū)分都納入賠付范圍很容易引發(fā)保險人因資金缺乏而無力支付巨額賠款的支付機制惡化，這不僅使環(huán)境責(zé)任保險無以為序，而且也極容易引起保險市場乃至整個金融市場的混亂。所以對于生態(tài)損失的保險賠付要依托于相關(guān)理論的進展，法律制度的完善以及高度發(fā)達的保險業(yè)。

參考文獻：

[1]周珂,楊子蛟.論環(huán)境侵權(quán)損害填補綜合協(xié)調(diào)機制[J].法學(xué)評論,2003,(6).

[2]CodeofFederalRegulation,Title40,Chapter1-EnvironmentalProtectionAgency,SubchapterI-SolidWaste,264.140.

篇（7）

求學(xué)網(wǎng)論文頻道一路陪伴考生編寫大小論文，其中有開心也有失落。在此，小編又為朋友編輯了“司考憲法學(xué)指導(dǎo)：監(jiān)督權(quán)和獲得賠償權(quán)”，希望朋友們可以用得著!

1.中華人民共和國公民對于任何國家機關(guān)和國家工作人員，有提出批評和建議的權(quán)利;對于任何國家機關(guān)和國家工作人員的違法失職行為，有向有關(guān)國家機關(guān)提出申訴、控告或者檢舉的權(quán)利，但是不得捏造或者歪曲事實進行誣告陷害。

2.對于公民的申訴、控告或者檢舉，有關(guān)國家機關(guān)必須查清事實，負責(zé)處理。任何人不得壓制和打擊報復(fù)。

3.由于國家機關(guān)和國家工作人員侵犯公民權(quán)利而受到損失的人，有依照法律規(guī)定取得賠償?shù)臋?quán)利。

篇（8）

 

1.前言

國家賠償是對國家機關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)的行為造成的損害承擔(dān)的責(zé)任，包括行政賠償和司法賠償兩部分。國家賠償責(zé)任，指國家機關(guān)或國家機關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中侵犯公民、法人合法權(quán)益造成損害時，國家依法應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。國家賠償責(zé)任主要包括兩大類：一是行政賠償責(zé)任，即行政機關(guān)或行政機關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中，侵犯公民、法人的合法權(quán)益造成損害時，國家所應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任；二是司法賠償責(zé)任，即司法機關(guān)因錯羈或錯判刑事被告人造成損害時，國家所應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。論文格式，發(fā)展。

2.國家賠償責(zé)任范圍的界定

2.1行政賠償責(zé)任范圍的界定

行政賠償責(zé)任的范圍是國家對行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時，侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益，并對造成的損害給與賠償。我國《國家賠償法》除在第二條對國家賠償作出高度的概括性的規(guī)定，即“國家機關(guān)和國家機關(guān)工作人員違法行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利。”

2.1.1人身權(quán)損害賠償

人身權(quán)是法律基于民事主體人格或身份而產(chǎn)生的一項法律權(quán)力，其最明顯的特征就是他不具有直接的財產(chǎn)屬性，是非財產(chǎn)權(quán)。人身權(quán)在我國的《憲法》和《民法通則》中都有明確的規(guī)定。我國的《國家賠償法》在規(guī)定行政賠償責(zé)任范圍時，將人身權(quán)損害賠償作出明文規(guī)定，其中最主要的兩項是人身自由權(quán)的損害賠償和生命權(quán)的損害賠償。我國《國家賠償法》的規(guī)定，侵犯人身自由權(quán)的行政賠償是指國家行政機關(guān)及其工作人員違法拘留和違法采取限制人身自由權(quán)的行政強制措施，侵犯公民人身自由權(quán)的，由國家承擔(dān)行政賠償責(zé)任。侵犯人身自由權(quán)的行政行為主要包括：違法拘留、違法勞動教養(yǎng)、違法采取限制人身自由的行政強制措施；我國《憲法》規(guī)定生命健康權(quán)是公民的基本權(quán)利，即公民依法享有生命不受非法剝奪，健康不受非法損害的權(quán)利。國家在侵犯公民生命健康權(quán)方面，由國家承擔(dān)賠償責(zé)任主要包括以下內(nèi)容：以暴力毆打造成公民身體傷害或者死亡、違法使用武器、警械造成公民人身傷害或者死亡、其他行為等。

2.1.2財產(chǎn)權(quán)損害賠償

根據(jù)我國的民法通則規(guī)定財產(chǎn)權(quán)主要包括：物權(quán)、債權(quán)、財產(chǎn)繼承權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)。我國的國家賠償法主要是根據(jù)民法通則和憲法制定這一部分的，其中主要包括：違法事實罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停業(yè)停產(chǎn)、沒收財產(chǎn)等行政處罰行為；違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的行為；違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用；造成財產(chǎn)損害的其他違法行為。

2.2司法賠償責(zé)任范圍的界定

司法賠償責(zé)任范圍是行使司法職權(quán)的國家機關(guān)及其工作人員，在執(zhí)行職務(wù)過程中的違法行為侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益所造成的損害，由國家予以賠償。根據(jù)我國《國家賠償法》的相關(guān)規(guī)定，因錯誤拘留，錯誤逮捕，再審改判無罪而原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的；刑訊逼供或者以毆打等暴力行為造成公民人身傷害或者死亡的以及違法使用武器造成公民人身傷害或者死亡的；違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)、追繳等措施，依照審判監(jiān)督；依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判罰金、沒收財產(chǎn)已經(jīng)執(zhí)行的。

3.國家賠償責(zé)任范圍的發(fā)展趨勢

3.1擴大國家賠償責(zé)任范圍

國家賠償責(zé)任范圍的擴大是國家賠償由原來的行政賠償逐步擴大到司法賠償、立法賠償乃至軍事賠償?shù)阮I(lǐng)域。國家賠償責(zé)任范圍的擴大，從侵權(quán)主體看，意味著由行政機關(guān)及其工作人員擴大到司法機關(guān)、立法機關(guān)、軍事機關(guān)及其工作人員等；從侵權(quán)行為看，意味著國家不僅要對行政侵權(quán)行為承擔(dān)賠償，而且還要對司法侵權(quán)、某些立法侵權(quán)和軍事侵權(quán)行為承擔(dān)賠償。我國國家賠償責(zé)任范圍目前僅限于行政賠償責(zé)任和司法賠償責(zé)任，而立法賠償，國家賠償法中尚未涉及。所以，我國國家賠償法應(yīng)當規(guī)定國家立法行為對公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成損害時的賠償責(zé)任，但應(yīng)嚴格規(guī)定其適用條件。隨著抽象行政行為的逐漸增多，其他非訴監(jiān)督機制己難以有效地發(fā)揮其作用，以致抽象行政行為違法實施的現(xiàn)象日趨嚴重，法院審查抽象行政行為勢在必行。論文格式，發(fā)展。論文格式，發(fā)展。將立法賠償納入國家賠償范圍，有利于確立對抽象行政行為的國家賠償制度。國家賠償責(zé)任范圍的擴大化，有利于我國依法行政的全面推進。

3.2完善司法賠償責(zé)任范圍

法院的裁判行為，是審判人員代表國家適用法律的行為。論文格式，發(fā)展。既然在行政執(zhí)法中，公務(wù)員的違法行為致窖要由國家承擔(dān)賠償責(zé)任，那么，在司法活動中，對審判人員在審理案件中貪污受賄、拘私舞弊或者故意枉法造成的錯誤裁判，并且可能沒有受益人，或者已經(jīng)執(zhí)行的財產(chǎn)無法返還的，如果由審判人員個人對此承擔(dān)賠償責(zé)任，則受害人肯定難以得到有效的救濟。對此，國家應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。另外，對輕罪重判的，在取保候?qū)徶羞`法罰款和違法沒收保證金的，偵查機關(guān)因違法搜查侵犯人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的，司法機關(guān)工作人員縱容他人毆打、侮辱、體罰或司法機關(guān)工作人員侮辱、體罰、虐待犯罪嫌疑人、被告人、服刑人員造成嚴重后果的，國家均應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

3.3精神損害納入國家賠償責(zé)任范圍

隨著社會的發(fā)展，關(guān)于精神損害的賠償突破原有觀念，一些國家開始對精神損害承擔(dān)賠償責(zé)任。我國是社會主義國家，其國家機關(guān)和國家工作人員是為廣大人民服務(wù)的。如果它的行為侵犯了主體的合法權(quán)益，理應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。建立國家賠償制度，其根本目的就是保護作為國家主人的人民的人格能健康發(fā)展，保障其人身自由和其它合法權(quán)益不受非法侵犯，如果主體的人身自由沒有保障，主體的人格尊嚴沒有受到尊重。因此，確立精神損害的國家賠償責(zé)任，是國家賠償制度目的的要求。

3.4確定軍事賠償責(zé)任

隨著中國法制建設(shè)的進一步完善,軍事賠償不僅應(yīng)當列入國家賠償法,而且還應(yīng)當成為國家賠償?shù)囊环N類型。軍事機關(guān)違法行使職務(wù)造成損害的行為是現(xiàn)實存在的，在實際生活中,軍事機關(guān)及其組成人員執(zhí)行職務(wù)時因違法造成公民、法人或其他組織合法權(quán)益受到損害的事件時有發(fā)生。因此,不能以軍事機關(guān)的主要活動都是合法的為理由,把軍事機關(guān)置于國家賠償之外。國家賠償法所說的國家機關(guān)和國家機關(guān)工作人員應(yīng)該包括軍事機關(guān)和軍事機關(guān)工作人員。我國憲法和法律所指的國家機關(guān)包括國家權(quán)力機關(guān)、國家行政機關(guān)、國家司法機關(guān)和國家軍事機關(guān)。如果公民、法人和其他組織的合法權(quán)益受到軍事機關(guān)及其工作人員違法行為的侵權(quán)損害而不能享有依法取得國家賠償?shù)臋?quán)利，那么他們所享有的國家賠償權(quán)利將是不完全的。論文格式，發(fā)展。把軍事賠償列入國家賠償責(zé)任范圍，主要目的既是使違法行為造成的損害得到賠償，以要糾正賠償過多過寬的不合理現(xiàn)況，以加強國防建設(shè)和軍隊建設(shè)的需要，保持國家穩(wěn)定團結(jié)和長治久安。

4.結(jié)束語

我國《國家賠償法》對于依法保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，促進國家行政機關(guān)的依法執(zhí)政能力，協(xié)調(diào)社會矛盾，為了維護社會穩(wěn)定起到了巨大的推動作用。論文格式，發(fā)展。然而，目前我國國家賠償責(zé)任的界定范圍仍需進一步明確和擴展，亟待通過修改和完善使其更具有可操作性，更好地體現(xiàn)“國家尊重和保障人權(quán)”的憲法精神，使受害企業(yè)和個人的財產(chǎn)損失和精神損失都能得到完全賠償，從而全面促進社會的和諧可持續(xù)發(fā)展。

參考文獻：

[1]楊茜.淺談國家賠償責(zé)任與公務(wù)員責(zé)任[J].魅力中國.2010.19.

[2]羅文燕.國家賠償責(zé)任免除之探討[J].浙江工商大學(xué)學(xué)報.2002.06.

篇（9）

近幾年以來?大學(xué)生狀告母校的事件時有發(fā)生?歸納起來主要涉及到高校的學(xué)籍管理、日常管理、學(xué)歷學(xué)位的授予等三個方面。高等學(xué)校對學(xué)生的行政處分是否侵犯學(xué)生的合法權(quán)益?對于部分學(xué)生拒絕授予學(xué)歷或?qū)W位的決定是否合法及日常管理過程中是否侵害了學(xué)生的利益等都曾經(jīng)作為重要案例在法庭上受審。

一、大學(xué)生權(quán)利受到侵害的實例及其權(quán)利保護的憲法依據(jù)

實例一:2002年10月初?重慶某大學(xué)女生李某由于與其大學(xué)生男友張某在外出旅游途中同居?導(dǎo)致其懷孕。事發(fā)后該大學(xué)依據(jù)原國家教委頒布的《高等學(xué)校學(xué)生行為準則》、《普通高等學(xué)校學(xué)生管理規(guī)定》以及該校《違紀學(xué)生處罰條例》中關(guān)于道德敗壞、品行惡劣、發(fā)生不正當性行為者?給予留校察看直至開除學(xué)籍處分的規(guī)定?給予兩名當事學(xué)生勒令退學(xué)的處分。兩名學(xué)生認為學(xué)校的處分沒有法律依據(jù)?故而一紙訴狀將該高校告上法庭?要求學(xué)校撤銷這一行政處分?恢復(fù)名譽、賠償精神損失費。2003年1月底?重慶市南岸區(qū)人民法院做出一審行政裁定以此事不屬于法院受理范圍為由?駁回了當事人的起訴。

此案例直接涉及到高校大學(xué)生是否享有性自由和懷孕的權(quán)利的問題?！吨腥A人民共和國憲法》明確規(guī)定:中華人民共和國公民在法律面前一律平等。這里說的公民指的是具有中華人民共和國國籍?年滿十八周歲、不論民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產(chǎn)狀況、居住期限的中國人。高等院校中的大學(xué)生絕大多數(shù)已經(jīng)年滿十八周歲?除外籍學(xué)員之外?也都擁有中華人民共和國國籍。所以他們應(yīng)當享有憲法規(guī)定的一切公民權(quán)利。普通公民年滿十八周歲之后?即享有自由戀愛、性生活和懷孕的自由?高等學(xué)校的大學(xué)生也應(yīng)當享有這些權(quán)利。當然這里還有一個道德敗壞、品行惡劣和不正當性行為的界定的問題。什么叫“不正當性關(guān)系”?按過去的理解?在校學(xué)生只要發(fā)生性關(guān)系就是不正當?shù)?但也有人認為“男生漂娟、女生”才算是不正當性關(guān)系。

實例二:某高校在日常的宿舍管理之中?值班員經(jīng)常到各個宿舍檢查衛(wèi)生和違規(guī)電器的使用情況。但是不管宿舍內(nèi)是否有人在?她們都是用鑰匙直接開門?幾乎從來都不敲門?筆者在碩士研究生就讀期間就曾遇到過此類尷尬問題。

這個案例涉及到公民的住宅權(quán)的問題。《中華人民共和國憲法》第三十九條明確規(guī)定:“中華人民共和國公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅。”公民住宅不受侵犯有以下含義:(1)公民的住宅不得隨意侵人;(2)公民的住宅不得隨意搜查;(3)公民的住宅不得任意查封;(4)公民的住宅不得隨意毀壞。“風(fēng)能進?雨能進?國王不能進”是英國普通法的一項原則?也是法治社會對公民生存權(quán)的承諾。公民住宅不受侵犯是社會安定的最基礎(chǔ)的條件。公民住宅有兩種?一是固定住宅?二是臨時住宅。公民住進賓館?就和賓館形成服務(wù)契約?短期居住的賓館客房就形成臨時住宅?長期包租的客房就形成固定住宅。任何機關(guān)和個人都無權(quán)搜查。學(xué)生宿舍作為學(xué)生休息生活的場所?每學(xué)年要交相應(yīng)的住宿費用?而且他們交的住宿費用一般都要高于同類房屋的同期的出租價格。所以他們的宿舍也應(yīng)當視為私人的住宅。他們的住宅權(quán)也是神圣不容侵犯的。宿舍樓的值班人員作為物業(yè)管理人員未經(jīng)允許就進人學(xué)生私人的宿舍?應(yīng)當視為是對公民住宅權(quán)的侵犯行為。如果值班員要進人宿舍檢查衛(wèi)生?就應(yīng)當先征得學(xué)生們的同意?否則就視為違法。

實例三:北京科技大學(xué)應(yīng)用科學(xué)學(xué)院學(xué)生田永在考過程作弊?根據(jù)該校規(guī)定?決定對田永按退學(xué)處理?并填發(fā)了學(xué)籍變動通知。但是田永繼續(xù)在該校以在校大學(xué)生的身份參加正常學(xué)習(xí)及學(xué)校組織的活動?并如期繳納各項費用。田永在該校學(xué)習(xí)的4年中?成績?nèi)亢细?通過了畢業(yè)實習(xí)、設(shè)計及論文答辯?獲得優(yōu)秀畢業(yè)論文及畢業(yè)總成績?nèi)嗟诰琶?。但?998年6月?北京科技大學(xué)以田永不具有學(xué)籍為由?拒絕為其頒發(fā)畢業(yè)證和派遣證?原告田永認為自己符合大學(xué)畢業(yè)生的法定條件?被告北京科技大學(xué)拒絕給其頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證是違法的?遂向北京市海淀區(qū)人民法院提起行政訴訟。

該案例中?北京科技大學(xué)最終敗訴。北科大敗訴的原因是侵犯了原告田永的受教育權(quán)中的程序性權(quán)利。學(xué)校在做出退學(xué)決定后未以書面形式通知田永本人?學(xué)校在田永臨近畢業(yè)時通知其所在系不能授予其畢業(yè)證書、學(xué)位證書和辦理正常的畢業(yè)派遣手續(xù)?也沒有給田永向?qū)W校有關(guān)部門進行申訴、申辯?以實現(xiàn)救濟的權(quán)利和機會?違背了程序正義的基本要求。根據(jù)《中華人民共和國憲法》第四十一條規(guī)定:中華人民共和國公民對于任何國家機關(guān)和國家工作人員?有提出批評和建議的權(quán)利;對于任何國家機關(guān)和國家工作人員的違法失職行為?有向有關(guān)國家機關(guān)提出申訴、控告或者檢舉的權(quán)利?但是不得捏造或者歪曲事實進行誣告陷害。從憲法的這條規(guī)定可以看出?當自己的權(quán)利受到行使國家教育權(quán)利的高校的不法侵犯時?大學(xué)生也應(yīng)當享有申訴權(quán)。

二、大學(xué)生憲法權(quán)利的保障

1.實體法的保障

也就是根據(jù)憲法制訂完備的高等教育法和相應(yīng)的配套法規(guī)?明確規(guī)定大學(xué)生應(yīng)當享有的權(quán)力、違法的懲罰措施和救濟途徑。這樣?在大學(xué)生的權(quán)利受到侵害時能有法可依?切實保護好大學(xué)生的合法權(quán)利。

2.程序法的保障

高校在行使教育行政管理職權(quán)中侵害學(xué)生憲法權(quán)利時?還必須有相應(yīng)的程序法的保障。學(xué)生權(quán)利的保障應(yīng)當成為依法治校的一個重要組成部分。大學(xué)生對學(xué)校給予的處分不服向有關(guān)部門提出申訴必須有相應(yīng)的法律程序來保障。而且?這個法律程序必須有實體法來明確規(guī)定?對于違反法律程序的行為應(yīng)當有相應(yīng)的懲罰措施。

三、大學(xué)生憲法權(quán)利的救濟途徑

1.行政救濟

篇（10）

中圖分類號：D92文獻標識碼：A

文章編號：1009-0118（2012）04-0094-02

一、國內(nèi)關(guān)于艾滋病人遭受就業(yè)歧視的現(xiàn)狀

小吳是安徽省安慶市一名大四學(xué)生，2010年安慶市市直學(xué)校招聘教師，他順利通過了筆試和面試。在體檢過程中，被查出艾滋病檢測呈陽性（HIV＋）。最終，教育部門決定不錄取小吳。同年8月底，小吳選擇了教育局。2010年10月13日，安慶市迎江區(qū)法院不公開審理此案。11月12日，安慶市迎江區(qū)法院作出的《行政判決書》稱：根據(jù)《公務(wù)員錄用體檢通用標準（試行）》第十八條規(guī)定，原告體檢不合格，不符合《教師法》對從事教師職業(yè)身體條件的要求。11月30日，在上訴期即將屆滿的最后一天，小吳的律師向安徽省安慶市中級法院遞交上訴狀。二審判決駁回上訴，維持原判。安慶市中級法院在二審判決書中認為，教師屬于事業(yè)單位工作人員，根據(jù)安慶市規(guī)定，教師應(yīng)聘應(yīng)參照《公務(wù)員體檢標準》：“淋病、梅毒、軟下疳、性病性淋巴肉芽腫、尖銳濕疣、生殖器皰疹、艾滋病，不合格?！?/p>

在貴州某邊遠山區(qū)當代課老師的小海（化名），27歲，2011年4月報名參加當?shù)卣衅刚浇處煹目荚?，順利通過考試和面試后，最終因體檢不合格，被告知不予錄取，原因是小海被檢查出系艾滋病感染者。2011年9月，小海的律師向黔南州中級人民法院遞交了訴狀。之后，這位律師說，法院沒有立案，理由是不在受理范圍內(nèi)，但沒有出具不予立案的決定書，這明顯不符合法律規(guī)定?！爸蠖啻蜗蚴「咴?、當?shù)卣块T反映此事，均無音訊?，F(xiàn)在我們已經(jīng)向貴州省人大遞交“法律監(jiān)督申請書”，雖然仍無回復(fù)，但我們一定會堅持下去，為了不讓小海失去生活的信心。”

通過以上的真實的案例，我們不難發(fā)現(xiàn)，艾滋病人在就業(yè)中間所遭受的歧視，我們不容小覷。更為重要的是在遭受歧視的情況下，竟然無法尋求到法律的援助，這是我們必須重視的。

二、艾滋病就業(yè)歧視與平等價值下就業(yè)平等權(quán)之間的沖突

平等權(quán)是由成文憲法、憲法性法律、人權(quán)公約、憲法解釋、憲法判例、憲法慣例等確認或默認的，要求國家機關(guān)或強勢者對做出差別待遇的行為須承擔(dān)舉證責(zé)任的憲法權(quán)利規(guī)范，是一般平等權(quán)和多項具體平等權(quán)的統(tǒng)一體。其基本含義是，公民不因民族、種族、膚色、性別、語言、職業(yè)、政治或其他觀點、、財產(chǎn)、居住地點、戶籍、家庭和其他身份等差異，在憲法法律上地位不同；平等的享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利、平等的履行義務(wù)，平等的受罰和獲得司法救濟；同樣地情況同樣對待，不同的情況差別對待；沒有合理的理由不得實施歧視和不合理的差別待遇。當這個弱勢群體并沒有喪失或沒有完全喪失勞動、受教育的能力的時候，他們在就業(yè)、升學(xué)等方面就不應(yīng)該受到歧視，這時候就應(yīng)該給予他們平等的保護。

《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第14條第1款中規(guī)定了法庭之前平等的權(quán)利。我國憲法第33條規(guī)定：“任何公民在法律面前一律平等。任何公民享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利，同時必須履行憲法和法律規(guī)定的義務(wù)?！蔽覈蓪τ跉埣踩?，婦女、兒童、老人等弱勢群體的權(quán)利的保護，都在法律上予以了規(guī)定。我國的憲法第45條規(guī)定：“……國家和社會幫助安排盲、聾、啞和其他有殘疾的公民的勞動、生活和教育。”第48條規(guī)定：“……保護婦女的權(quán)利和利益……”。第49條第4款規(guī)定：“……禁止虐待老人、婦女和兒童……”等等。世界各國也都在通過立法手段對弱勢群體施行全面“保護”，即保護其平等的社會地位與充分參與的權(quán)利。

但是，貴州省的第一例艾滋病就業(yè)歧視案件已經(jīng)是我國的第三例了，已經(jīng)到了讓我們不得忽視的地步，但是艾滋病人在就業(yè)中面臨的困境和無奈，以及對艾滋病的歧視，與聯(lián)合國人權(quán)公約和我國的憲法中的對于就業(yè)平等權(quán)的保護之間，有著巨大差距，甚至說是沖突。

三、消除艾滋病人就業(yè)歧視方面應(yīng)該做出的努力以及要努力的方向

（一）健全完善各種法律、法規(guī)中關(guān)于艾滋病人就業(yè)平等權(quán)的條文

我們的目標是實現(xiàn)機會和結(jié)果的大體平等，但是我們只能通過機會平等才能達到結(jié)果的大體平等，法律的任務(wù)是保障機會平等，因此必須健全各種法律法規(guī)，以期在實現(xiàn)機會平等的前提下，進而實現(xiàn)雙重平等。

1、完善我國憲法中關(guān)于就業(yè)平等權(quán)的完善。雖然我國憲法規(guī)定了一些具體的平等權(quán)，比如民族平等權(quán)、選舉平等權(quán)、婦女平等權(quán)。但是雖然憲法第4條中禁止對民族的歧視和壓迫的規(guī)定包含了禁止歧視，但是只限于民族問題，且并非作為公民的權(quán)利。因此我們應(yīng)該修改完善就業(yè)平等權(quán)在憲法中的保護。

2、針對艾滋病人、乙肝病人有專門的立法，詳細規(guī)定他們的權(quán)利，這樣既有利于他們知道自己的權(quán)利，以及在他們權(quán)利遭受侵犯的時候可以尋求法律的幫助。

（二）建立艾滋病就業(yè)歧視的公益訴訟制度

眾所周知，艾滋病人，首先防止病情惡化的醫(yī)藥費是不菲的，其次，由于艾滋病人在就業(yè)上遭遇的歧視。使的他們又沒有經(jīng)濟來源，因此，我們可以把這類群體定義到窮人的行列中去。雖然我們認為法律面前人人平等的原則是神圣的權(quán)利之一，但是現(xiàn)實中卻不然，對于窮人的不利地位之一就是就是律師的質(zhì)量所表現(xiàn)出來的不平等，當一個窮人的被告由一名公共辯護人或者指派的律師陪同走向法庭的被告席時，與一個自己選擇的、優(yōu)良的、高收費的律師相比，他的條件明顯不利。法律面前人人平等被譽為我們權(quán)利中最高地精華。而這項權(quán)利的付諸實現(xiàn)，即便從最低限度來說，獲得法律咨詢和辯護的機會對窮人也是高昂的。

（三）社會環(huán)境的改變

我們的目標是實現(xiàn)機會和結(jié)果的大體平等，但是我們只能通過機會平等才能達到結(jié)果的大體平等，法律的任務(wù)是保障機會平等，在此前提下由其他因素推動社會實現(xiàn)結(jié)果的大體平等。因此社會環(huán)境的改變是實現(xiàn)平等的一個很重要的因素。

首先，政府要大力的、正確的宣傳艾滋病，以改變公眾對艾滋病的錯誤認識，使公眾了解到和艾滋病人共同工作不會造成傷害，這樣才能為艾滋病人構(gòu)建一個寬松和諧的就業(yè)環(huán)境。其次，對于接納艾滋病人的企業(yè)給予相應(yīng)的獎勵和稅收的優(yōu)惠政策。比如政府可以以規(guī)章的形式對本省積極接納艾滋病人就業(yè)的企業(yè)給予稅收的優(yōu)惠，對于殘疾人的相同的保護就是很好的例子，同時在現(xiàn)實中也實施的很好。

參考文獻：

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